Abschnitt 409a Nichtqualifizierte Aktienoptionen

Gefällt mir - Klicken Sie auf diesen Link, um diese Seite zu Ihren Lesezeichen hinzuzufügen Share - Klicken Sie auf diesen Link, um diese Seite per E-Mail oder Social Media zu teilen Drucken - Klicken Sie auf diesen Link, um diese Seite zu drucken 409A Unqualifizierte verzögerte Vergütungspläne Was ist IRC Abschnitt 409A Abschnitt 409A gilt für Entschädigung Dass die Arbeiter in einem Jahr verdienen, aber das wird in einem zukünftigen Jahr bezahlt. Dies wird als nichtqualifizierte verzögerte Entschädigung bezeichnet. Dies unterscheidet sich von einer aufgeschobenen Entschädigung in Form von Wahlvorträgen zu qualifizierten Plänen (wie zB einem 401 (k) Plan) oder einem 403 (b) oder 457 (b) Plan. Wie wirkt sich die Deckung nach § 409A auf die Arbeitnehmersteuern aus. Wenn die aufgeschobene Entschädigung den Anforderungen des § 409A entspricht, erfolgt keine Auswirkung auf die Arbeitnehmersteuern. Die Entschädigung wird in der gleichen Weise besteuert, wie sie besteuert würde, wenn sie nicht durch § 409A abgedeckt wäre. Wenn die Vereinbarung nicht den Anforderungen des § 409A entspricht, unterliegt die Entschädigung bestimmten zusätzlichen Steuern, einschließlich einer 20 zusätzlichen Einkommensteuer. § 409A hat keine Auswirkungen auf die FICA (Sozialversicherung und Medicare) Steuer. Wie gilt § 409A für die 10- und 12-monatige Lohnwahl Bei der Frage, wie sich die Gesetzesänderung von 2004 für Personen bezieht, die eine Entschädigung von einem Jahr auf ein zukünftiges Jahr aufgeschoben haben. Nach dem neuen Gesetz, wenn Lehrer und andere Arbeitnehmer anstelle der 9- oder 10-monatigen tatsächlichen Arbeitszeit eine zwölfmonatige Lohnfrist entschädigt werden, verschieben sie einen Teil ihres Einkommens von einem Jahr auf den nächsten. Zum Beispiel, ein Lehrer, der über einen Zeitraum von 12 Monaten bezahlt wird, läuft von August eines Jahres bis Juli des nächsten Jahres, anstatt über das August bis Mai Schuljahr, ein 10-Monats-Zeitraum unter dieses Gesetz. Ist § 409A erforderlich, dass ein Arbeitnehmer eine Wahl Nr., § 409A zur Verfügung gestellt wird, verlangt nicht, dass ein Arbeitnehmer eine Wahl über die Frage, wie der Arbeitnehmer bezahlt wird, zur Verfügung gestellt wird. Zum Beispiel kann ein Schulbezirk vorstellen, dass alle Lehrer ihre Bezahlung über 12 Monate verteilen werden, ohne irgendeine Wahl für die Lehrer zu geben. In diesem Fall würden die Vorschriften nach § 409A nicht angewandt und es würden keine zusätzlichen Steuern erhoben. Was war die Wirkung von Hinweis 2008-62 für die meisten öffentlichen Schulangestellten Freigegeben am 3. Juli 2008, die Treasury Department und IRS ausgegeben Interim Guidance mit Hinweis 2008-62. Wenn die Kriterien in der Bekanntmachung erfüllt sind, wird davon ausgegangen, dass die Regelungen nach den Abschnitten 457 (f) und 409A nicht für Vereinbarungen über die Wahl von 12 Monaten über 10 Monate des Entgelts gelten würden. Was ist, wenn die Kriterien in der Mitteilung 2008-62 nicht erfüllt sind. Am 7. August 2007 hat die IRS Unterstützung durch häufig gestellte Fragen zu § 409A und aufgeschobene Vergütung, die Leitlinien für die Festlegung der abgegrenzten Wahl in den Bestimmungen des § 409A enthält. Ressourcen für IRC Abschnitt 409A: Hinweis 2008-62. Interim Guidance auf 10 vs 12-Monats-Pay-Periode IR-2007-142, 7. August 2007. Neue Regel wird nicht beeinflussen Lehrer Gehälter in der bevorstehenden Schule Jahr Hinweis 2007-86. Verzögerte effektive Datum des Abschnitts 409A Voraussetzungen Seite Zuletzt angesehen oder aktualisiert: 17-Feb-2017I. Zweck und Überblick Abschnitt 885 des kürzlich verabschiedeten amerikanischen Jobs Creation Act von 2004, Pub. Gesetz Nr. 108-357, 118 Stat. 1418 (das Gesetz), fügte Sektion 409A zum Internal Revenue Code (Code) hinzu. § 409A sieht vor, dass alle Beträge, die im Rahmen eines nicht qualifizierten Abgrenzungspaketes für alle steuerpflichtigen Jahre abgegrenzt werden, derzeit im Bruttoeinkommen in dem Umfang enthalten sind, in dem kein erhebliches Verfallrisiko besteht und bisher nicht im Bruttoeinkommen enthalten ist, sofern nicht bestimmte Voraussetzungen erfüllt sind. § 409A enthält auch Regelungen für bestimmte Trusts oder ähnliche Vereinbarungen, die mit einer nicht qualifizierten aufgeschobenen Entschädigung verbunden sind, sofern sich diese Vereinbarungen außerhalb der Vereinigten Staaten befinden oder sich auf die Bereitstellung von Leistungen im Zusammenhang mit einem Rückgang der finanziellen Gesundheit des Sponsors beschränken. Wie weiter unten ausführlicher erläutert wird, stellt diese Bekanntmachung den ersten Teil dessen, was erwartet wird, eine Reihe von Anleitungen in Bezug auf die Anwendung von Sektion 409A. Das Treasury Department und die Internal Revenue Service (Service) beabsichtigen, die Grundsätze dieser Bekanntmachung in zusätzliche, umfassendere Leitlinien im Jahr 2005 zu integrieren. Steuerpflichtige sollten beachten, dass, obwohl das Statut eine Reihe von grundlegenden Änderungen macht, Sektion 409A nicht verändert oder beeinflussen Anwendung einer anderen Bestimmung des Kodex oder des Common Law Steuerlehre. Dementsprechend muss eine aufgeschobene Entschädigung, die nicht in die Einkünfte nach § 409A einzubeziehen ist, in die Einkünfte nach § 451, die konstruktive Quittungsdoktrin, die Bargeldäquivalenzlehre, die Sekt 83, die wirtschaftliche Nutzenlehre, die Abtretung der Einkommenslehre, einbezogen werden Oder jede andere anwendbare Bestimmung des Kodex oder der gesetzlichen Steuerlehre. A. Definitionen und Deckung Diese Bekanntmachung skizziert im Allgemeinen den Umfang der Deckung der Sektion 409A. Die Kündigung enthält zunächst Definitionen eines nicht qualifizierten Abgrenzungspakets, eines Plans und der Aufschiebung der Entschädigung. Es werden Anleitungen zur Anwendung von § 409A zu Wohlfahrtsplänen, Plänen nach § 457, Wertsteigerungsrechten und Vereinbarungen zwischen Partnern und Partnerschaften vorgelegt. Diese Bekanntmachung sieht eine wesentliche Gefahr des Verfalls vor. Die Definition der nicht qualifizierten aufgeschobenen Entschädigung enthält eine Ausnahme für Beträge, die der Dienstleister innerhalb eines kurzen Zeitraums nach dem Erlöschen eines erheblichen Verfallsrisikos tatsächlich oder konstruktiv erhalten hat. Ausnahmeregelungen sollen mehrjährige Vergütungsregelungen ansprechen, bei denen das Recht auf Entschädigung über mehrere Jahre erwirtschaftet wird oder kann, aber am Ende der Verdienstperiode zahlbar ist. Zum Beispiel würde ein dreijähriges Bonusprogramm, das die Erbringung von Dienstleistungen über drei Jahre verlangt und den Dienstanbieter zu einer Zahlung innerhalb eines kurzen bestimmten Zeitraums nach dem Ende des dritten Jahres berechtigt, im Allgemeinen keine Aufschiebung der Entschädigung darstellen. Das Finanzministerium und die Dienststelle sind jedoch besorgt über die angefochtenen Regelungen, um ein erhebliches Verfallrisiko und einen festen Zah - lungstermin einzugehen, in dem die Parteien nicht beabsichtigen, das erhebliche Verfall - oder Fixierungsdatum durchzusetzen. Dementsprechend sind die Treasury-Abteilung und die Dienstleistung eine restriktivere Regelung, bei der die Vereinbarungen, die Zahlungen in späteren steuerpflichtigen Jahren beinhalten, die strukturiert sind, um mit einem Erlöschen in einem erheblichen Verfallrisiko zusammenzufallen, eine Abgrenzung der Entschädigung gemäß § 409A darstellen. Doch auch unter einer restriktiveren Regel gehen die Treasury-Abteilung und der Service davon aus, dass eine Zahlung innerhalb eines kurzen Zeitraums nach einem geplanten Ausübungstermin und unter bestimmten Umständen innerhalb kurzer Zeit nach einem beschleunigten Ausübungstermin unter der gesetzlichen Regelung gestattet ist Um beschleunigte Zahlungen zuzulassen, die nicht mit dem Zweck des Statuts unvereinbar sind. Es werden Kommentare zu diesen Fragen angefordert und inwieweit zusätzliche Leitlinien erforderlich sind, um Vorkehrungen zu treffen, die der Anwendung von § 409A entgehen sollen. Diese Bekanntmachung enthält keine allgemein anwendbaren Methoden zur Berechnung der Höhe der Abgrenzungen für ein bestimmtes Jahr. Für die Berechnung der wirksamen Terminbestimmungen ist jedoch eine Regel für die Berechnung der Höhe der Rechnungsabgrenzungsposten vor dem 1. Januar 2005 vorgesehen. Das Treasury Department und der Service erwarten im Jahr 2005 die Erteilung von Leitlinien für die Berechnung der Höhe der Abgrenzungen für Zwecke aller Abgrenzungen, auf die sich die Sekte 409A bezieht, einschließlich der Abgrenzungen, die der Angabe der Leitlinien vorausgehen. Bis eine solche Anleitung erteilt wird, wird eine gewisse Übergangsregelung gewährt, um die Berichterstattung über die Berichterstattung und die Einbehaltsanforderungen zu erfüllen. Allerdings sollte in dieser Anleitung nichts dahin gehend ausgelegt werden, die tatsächlich an den Steuerpflichtigen im Jahr 2005 verteilten Beträge von der Einbeziehung in Einkommen oder von den anwendbaren Berichts - oder Quellensteueranforderungen zu befreien. B. Nichtstatutarische Aktienoptionen und Bestandsberechtigungen Die Definition der nicht qualifizierten aufgeschobenen Vergütung enthält eine Ausnahme, die in der Regel bestimmte nicht statutarische Aktienoptionen aus der Deckung nach § 409A ausschließt. Diese Ausnahme steht im Einklang mit der weiteren Ausnahme von Transfers von beschränktem Eigentum, da die Besteuerung von Transfers von nichtstatutarischen Aktienoptionen und Transfers von beschränktem Eigentum im Allgemeinen beide von Sekt 83 bestimmt werden. Die Kommentatoren haben darauf hingewiesen, dass unter bestimmten Voraussetzungen die Wertsteigerungsrechte wirtschaftlich anfallen Gleichwertige Ergebnisse zu nichtstatutarischen Aktienoptionen, die in einer bargeldlosen Transaktion ausgeübt werden, und haben beantragt, dass die Wertsteigerungsrechte ähnlich behandelt werden. Allerdings ist das Finanzministerium und die Dienstleistung besorgt darüber, dass eine allgemeine Ausnahme für Wertsteigerungsrechte als Methode zur Vermeidung der Anwendung von § 409A ausgenutzt werden kann, insbesondere in Bezug auf die Bewertung der zugrunde liegenden Aktie, bei der der Wert nicht durch und in einem Etablierten Wertpapiermarkt. In vieler Hinsicht ähneln die Wertsteigerungsrechte den anderen Formen der nichtqualifizierten aufgeschobenen Entschädigung, insbesondere wenn der Empfänger eines Aktienwertsatzes Bargeld erhalten kann. In solchen Fällen ist die Besteuerung von Wertsteigerungsrechten in der Regel durch § 451 und die konstruktive Quittungslehre geregelt. Siehe Rev. Rul. 80-300, 1980-2 C. B. 165. Dementsprechend enthält diese Bekanntmachung begrenzte Ausnahmen von der Deckung nach § 409A für bestimmte Wertsteigerungsrechte, die kein Mißbrauch oder eine vorsätzliche Umgehung des Zwecks der §§ 409A darstellen. Im Rahmen dieser Ausnahme wird ein Aktienwertsteigerungsgesetz nicht eine Aufschiebung der Entschädigung darstellen, wenn (1) der Wert der Aktie der Überschuss, über den das Recht die Zahlung bei Ausübung (SAR-Ausübungspreis) vorsieht, niemals unter dem Marktwert liegen darf Der zugrunde liegenden Aktie zum Zeitpunkt des Erlasses des Rechts, (2) der Bestand des Dienstleistungsempfängers, der dem Recht unterliegt, wird auf einem etablierten Wertpapiermarkt gehandelt, (3) nur diese gehandelte Bestände des Dienstleistungsempfängers können bei der Abwicklung von Das Recht auf Ausübung und (4) das Recht schließt kein Merkmal für die Aufschiebung der Entschädigung ein, außer der Aufschiebung der Anerkennung des Einkommens bis zur Ausübung des Rechts. Darüber hinaus wird bis zur weiteren Ausrichtung eine Zahlung von Aktien oder Barmitteln im Rahmen der Ausübung eines Aktienwertsatzes (oder eines wirtschaftlich gleichwertigen Rechts) oder der Kündigung eines solchen Rechtsanspruches gewährt, wenn ein solches Recht nach einem Programm gewährt wird In Wirklichkeit am oder vor dem 3. Oktober 2004 nicht als Zahlung einer Aufschiebung der Entschädigung unter den Voraussetzungen des § 409A behandelt werden, wenn: (1) der SAR-Ausübungspreis niemals unter dem Marktwert des zugrunde liegenden Bestands liegen darf Zu dem Zeitpunkt, an dem das Recht gewährt wird, und (2) das Recht schließt kein Merkmal für die Aufschiebung der Entschädigung ein, außer der Aufschiebung der Erfassung des Einkommens bis zur Ausübung des Rechts. Die Treasury-Abteilung und der Service-Antrag kommentieren, inwieweit die Wertsteigerungsrechte unter Berücksichtigung des gesetzlichen Zwecks von der Deckung nach § 409A ausgenommen werden sollten. Die Treasury-Abteilung und der Service sind auch besorgt über das Potenzial der Steuerpflichtigen, die Anwendung von § 409A zu vermeiden, indem sie eine Ausnahme von der Deckung nach § 409A für nichtstatutische Aktienoptionen oder Aktienwertsteigerungsrechte mit einer Anforderung oder dem Recht, dass die von dem Dienstleistungserbringer erworbenen Aktien, Vom Dienstempfänger zurückgekauft werden. Dementsprechend erwägen die Finanzabteilung und die Dienststelle eine Beschränkung der Ausnahme von der Deckung nach § 409A für nichtstatutarische Aktienoptionen oder Wertsteigerungsrechte auf Optionen oder Rechte, die nicht von einer Vereinbarung oder Vereinbarung begleitet werden, unter der der Dienstleistungsempfänger eine Verpflichtung hat Oder das Recht, die erworbenen Aktien zurückzukaufen (einschließlich Rückkäufe für einen anderen Betrag als den Marktwert). In diesem Zusammenhang fordern die Treasury-Abteilung und die Dienststelle auch Stellungnahmen zu geeigneten Techniken zur Bewertung von Aktien, die Optionen oder Aktienwertsteigerungsrechten unterliegen, wenn der Wert dieser Aktie nicht durch und in einem etablierten Wertpapiermarkt festgestellt wird, um sicherzustellen, dass diese Die Bewertung spiegelt den tatsächlichen Marktwert der Aktie wider. In dem Umfang, in dem die zusätzliche Anleitung eine Stellungnahme zu einer in dieser Bekanntmachung angesprochenen Frage in Bezug auf Aktienoptionen oder Wertsteigerungsrechte einnimmt, die für die Steuerpflichtigen weniger günstig sind als in dieser Bekanntmachung vorgesehen, gehen die Treasury-Abteilung und der Service davon aus, dass eine solche Position vorliegt Nur auf einer voraussichtlichen Basis angewandt, mit einer angemessenen Übergangsregelung, um eine Änderung der Pläne zu ermöglichen, um eine voraussichtliche Grundlage zu erfüllen. C. Änderung der Kontrollereignisse Diese Bekanntmachung richtet sich unmittelbar an das, was eine Änderung des Eigentums oder einer wirksamen Kontrolle eines Unternehmens oder eines Eigentums an einem wesentlichen Teil des Vermögens eines Unternehmens (Änderung des Kontrollereignisses) im Sinne der §§ 409A darstellt. § 885 (e) des Gesetzes verlangt, dass innerhalb von 90 Tagen nach der Verabschiedung der Gesetzgebung, der Treasury-Abteilung und der Service-Ausgabe Leitlinien für eine Änderung der Kontrolle Veranstaltung. § 409A sieht vor, dass ein nicht qualifizierter aufgeschobener Vergütungsplan in dem Umfang, in dem das Finanzministerium und der Dienstleistungsberatungsbereich vorgesehen sind, zulässige, aufgeschobene Vergütungspläne zulassen, dass die im Rahmen des Planes aufgeschobenen Beträge auf eine Änderung des Kontrollereignisses verteilt werden können. D. Beschleunigung der Zahlungen Außer den von der Treasury-Abteilung und dem Service in Anleitung festgelegten Umständen kann ein nicht qualifizierter Abgrenzungspaket die Beschleunigung der Zahlungen im Rahmen des Plans nicht zulassen. Diese Bekanntmachung enthält Umstände, unter denen die Zahlungen im Rahmen des Plans beschleunigt werden können, um die Anforderungen einer Inlandsbezugsordnung oder Verzugszinsen zu erfüllen. Es werden Kommentare zu anderen Umständen angefordert, unter denen ein Plan beschlossen werden sollte, die Zahlungen im Rahmen des Plans zu beschleunigen. E. Wirksame Termine und Übergangsregelung Die Bekanntmachung enthält Anhaltspunkte für die wirksamen Terminbestimmungen und die Übergangsregelung. § 409A ist grundsätzlich in Bezug auf die nach dem 31. Dezember 2004 aufgeschobenen Beträge wirksam. § 409A ist auch in Bezug auf die in steuerpflichtigen Jahren ab dem 1. Januar 2005 aufgeschobenen Beträge wirksam, wenn der Plan, nach dem die Stundung erfolgt, nach dem 3. Oktober wesentlich geändert wird , 2004. Diese Bekanntmachung richtet sich, welche Beträge nach dem 31. Dezember 2004 als aufgeschoben betrachtet werden, in der Regel, dass ein Betrag bis zum 31. Dezember 2004 aufgeschoben wird, wenn der Dienstleistungsempfänger eine verbindliche gesetzliche Verpflichtung zur Zahlung eines Betrags hat Ein künftiges steuerpflichtiges Jahr und der Dienstleistungserbringer8217s Recht auf den Betrag wird zum 31. Dezember 2004 erworben und veräußert. Methoden der Berechnung der bis zum 31. Dezember 2004 abgegrenzten Beträge werden zur Verfügung gestellt. Diese Bekanntmachung richtet sich auch dann, wenn ein Plan, nach dem eine Aufschiebung erfolgt, nach dem 3. Oktober 2004 materiell geändert wird. Diese Bekanntmachung befasst sich mit den Anforderungen der §§ 885 f des Gesetzes, die innerhalb von 60 Tagen nach Inkrafttreten des Gesetzes vorsieht Gesetzgebung, das Finanzministerium und die Dienststelle müssen eine Leitlinie vorlegen, die vorsieht, dass für einen begrenzten Zeitraum und unter bestimmten Voraussetzungen ein nicht qualifizierter aufgeschobener Vergütungsplan geändert werden kann, ohne bestimmte Bestimmungen von § 409A zu verletzen, (i) einem Teilnehmer zu gestatten, die Teilnahme am Plan zu beenden Oder eine ausstehende Stundung in Bezug auf die nach dem 31. Dezember 2004 aufgeschobenen Beträge annullieren oder (ii) den Plan gemäß § 409A in Bezug auf die nach dem 31. Dezember 2004 aufgeschobenen Beträge anpassen. Diese Bekanntmachung stellt eine gewisse Erleichterung für den Antrag dar Der anfänglichen Aufschiebungswahlen an die Entschädigung, die ganz oder teilweise auf die Erbringung von Dienstleistungen in den Jahren 2004 oder 2005 zurückzuführen ist. Dazu gehören beispielsweise Bestimmungen über die Aufschub von Prämien, einschließlich der im Jahr 2004 erbrachten Prämien für Dienstleistungen Anwendung von Information Reporting und Lohnabzugsvoraussetzungen Diese Bekanntmachung richtet sich nach den in §§ 885 Buchst. B des Gesetzes festgelegten Informationen zur Berichterstattung und zum Lohnabzug in Bezug auf aufgeschobene Beträge. Für die Berichterstattung über die Zwecke berichtet das Gesetz die Sektheke 6041 und 6051, um zu verlangen, dass alle Abgrenzungen für das Jahr im Rahmen eines nicht qualifizierten aufgeschobenen Vergütungsplans separat auf einem Formular 1099 (Sonstiges) oder einem Formular W-2 (Lohn - und Steuererklärung) ausgewiesen werden. Für Lohnabzugszwecke ändert das Gesetz § 3401 (a), um vorzusehen, dass der Begriff 8220wages8221 einen Betrag enthält, der im Bruttoeinkommen eines Arbeitnehmers nach § 409A enthalten ist. Schließlich ändert das Gesetz für die Zwecke der Berichterstattung über die Entschädigung des Arbeitnehmers die Sekt 6041, um zu verlangen, dass die im Bruttoeinkommen nach § 409A enthaltenen Beträge, die nicht als Löhne nach § 3401 a) behandelt werden, als Bruttoeinkommen ausgewiesen werden müssen. Diese Bekanntmachung enthält keine Methoden zur Berechnung der Höhe der Abgrenzungen für das Jahr oder der Beträge, die im Bruttoeinkommen nach § 409A und in den Löhnen nach § 3401 a) enthalten sind. Folglich wird eine Zwischenberatung in Bezug auf einen Arbeitgeber8217s Quellen - und Berichtspflichten gewährt, bei denen der Arbeitgeber vor der Erteilung zusätzlicher Leitlinien, die solche Verfahren bereitstellen, ein beschleunigtes Formular W-2 vorsieht. II. Reliance on Transition Guidance Gute Glaube, vernünftige Interpretation Diese Bekanntmachung enthält Regeln für die Anwendung von § 409A. Die Treasury-Abteilung und der Service erwarten die Erteilung zusätzlicher Leitlinien, die diese Bekanntmachung enthalten. Soweit die Zusatzberatung eine Stellungnahme zu einer in dieser Bekanntmachung angesprochenen Frage einnimmt, die für die Steuerpflichtigen weniger günstig ist als in dieser Bekanntmachung vorgesehen ist, gehen die Treasury-Abteilung und der Service davon aus, dass eine solche Stellungnahme nur auf einer voraussichtlichen Basis mit angemessenem Übergang angewandt wird Erleichterung, um die Änderung der Pläne zu ermöglichen, um eine voraussichtliche Grundlage zu erfüllen. Diese Bekanntmachung enthält keine umfassende Anleitung zur Anwendung von § 409A. Bis zur Erteilung einer zusätzlichen Anleitung, um die Anforderungen der §§ 409A in Bezug auf die in dieser Bekanntmachung nicht angesprochenen Fragen einzuhalten, sollten die Steuerpflichtigen ihre Positionen in gutem Glauben begründen, eine angemessene Auslegung des Statuts und deren Zweck, einschließlich der Berücksichtigung der Gesetzgebungsgeschichte . Ob eine Steuerzahlerposition einen guten Glauben darstellt, wird eine vernünftige Auslegung der gesetzlichen Sprache im Allgemeinen auf der Grundlage aller relevanten Tatsachen und Umstände bestimmt, auch wenn der Steuerpflichtige die Position konsequent angewandt hat und inwieweit der Steuerpflichtige unklarere Probleme gelöst hat Der Steuerpflichtige. Darüber hinaus stellen bestimmte Bestimmungen des § 409A endgültige Regeln zur Verfügung, erlauben aber dem Finanzministerium und dem Dienst, Anleitungen zu erlassen, die Ausnahmen von diesen Regeln bieten. Zum Beispiel sieht die Sektion 409A (a) (3) vor, dass das Finanzministerium und die Dienststelle eine Ausrichtung erteilen können, die eine Ausnahme von dem allgemeinen Verbot der Beschleunigung der Zeit oder des Zeitplans einer Zahlung im Rahmen eines nicht qualifizierten Abgrenzungspakets vorsieht. Eine Steuerzahler-Position auf der Grundlage einer erwarteten Ausnahme, dass der Steuerpflichtige spekuliert, dass die Treasury Department und der Service wird in künftiger Führung zu übernehmen ist kein guter Glaube, vernünftige Auslegung der gesetzlichen Sprache. Darüber hinaus, wie oben diskutiert, die Treasury Department und der Service beabsichtigen, Leitlinien im Jahr 2005 anzugeben Methoden für die Berechnung der Höhe der Abgrenzungen für ein Jahr für Zwecke aller Mengen von Abgrenzungen, auf die Sekt 409A gilt, einschließlich Abgrenzungen vor der Ausgabe der Voraussichtliche Anleitung. Dementsprechend können sich die Steuerpflichtigen nicht auf Berechnungsmethoden verlassen, die sich von den in den Leitlinien von 2005 vorgesehenen Methoden unterscheiden. III. Antrag auf Erläuterungen zur voraussichtlichen Anleitung A. Antrag auf Stellungnahme Die Abteilung für Finanzministerium und die Dienstleistungsaufforderung kommentiert alle Aspekte der Anwendung des § 409A, einschließlich, aber nicht beschränkt auf die in dieser Bekanntmachung angesprochenen Themen. Das Treasury Department und der Service fordern ausdrücklich eine Stellungnahme zu folgenden Themen: (1) Die Anwendung von § 409A auf Abfindungspläne, einschließlich der Frage, ob bestimmte Arten von Abfindungsplänen oder Vereinbarungen ausgeschlossen werden sollen (siehe QampA 19). (2) Finanzierungsregelungen für nicht qualifizierte, aufgeschobene Entschädigungen, die ausländische Trusts oder ähnliche Vereinbarungen beinhalten, und die Ermittlung von Vereinbarungen, die nicht zu einer unzulässigen Aufschiebung der US - Steuer führen und nicht dazu führen, dass Vermögenswerte für die Zwecke der Gläubiger wirksam über die Reichweite der Gläubiger hinausgehen Potenzielle Befreiung von den Bestimmungen des § 409A (b), dass das Finanzministerium und die Dienststelle gemäß § 409A (e) (3) berechtigt sind. (3) Die Anwendung von § 409A auf Vereinbarungen mit Partnern und Partnerschaften. In Bezug auf die Anwendbarkeit von §§ 409A auf Anordnungen, die Gegenstand von § 736 sind, werden ausdrücklich gefordert, und ob zwischen den Zahlungen gemäß § 736 Buchst. A und b und der Koordinierung der zeitlichen Regelungen der Anlage 1.736- 1 (b) (5) mit den Vorschriften der §§ 409A für nicht qualifizierte Abgrenzungsposten. Es werden auch ausdrücklich angefordert, ob bei der Anwendung von § 409A im Falle einer vermeintlichen Zuteilung und Verteilung, die nach § 707 a) (2) (A) umgestaltet wird, eine Sonderregelung gilt, als Zahlung an einen Nichtpartner unter Sekt 707 (a) (1). (4) Mögliche zusätzliche Ausschlüsse aus der Deckung nach § 409A in Bezug auf vertragliche Vereinbarungen zwischen Unternehmen (siehe QampA 8). (5) Situationen, in denen die Beschleunigung der Leistungen nach § 409A (a) (3) (siehe QampA 15) zulässig ist, insbesondere im Hinblick auf die Gesetzgebungsgeschichte über beschleunigte Zahlungen, die aus Gründen erforderlich sind, die außerhalb des Einflussbereichs des Teilnehmers liegen. Alle eingereichten Unterlagen sind für die öffentliche Inspektion und das Kopieren verfügbar. B. Einreichung von Kommentaren Bemerkungen können bei Internal Revenue Service eingereicht werden: PA: LPD: RU (Hinweis 2005-1), Raum 5203, Postfach 7604, Ben Franklin Station, Washington, DC 20044. Einreichungen können auch Hand - Geliefert Montag bis Freitag zwischen den Stunden von 8.00 und 16.00 Uhr zum Courier8217s Schreibtisch bei 1111 Constitution Avenue, NW, Washington DC 20224, Attn: CC: PA: LPD: RU (Hinweis 2005-1), Raum 5203. Einreichungen können auch Elektronisch über das Internet an folgende E-Mail Adresse geschickt werden: Noticementsirscounsel. treas. gov. Füge die Bekanntmachungsnummer (Hinweis 2005-1) in die Betreffzeile ein. IV. Guidance Q-1 Was sieht die Sektion 409A vor, im Allgemeinen A-1 Abschnitt 409A sieht vor, dass alle Beträge, die im Rahmen eines nicht qualifizierten Abgrenzungspaketes für alle steuerpflichtigen Jahre aufgeschoben werden, derzeit im Bruttoeinkommen in dem Umfang enthalten sind, in dem kein erhebliches Verfallrisiko besteht und Vorher nicht im Bruttoeinkommen enthalten, sofern nicht bestimmte Voraussetzungen erfüllt sind. § 409A enthält auch Regelungen für bestimmte Trusts oder ähnliche Vereinbarungen, die mit einer nicht qualifizierten aufgeschobenen Entschädigung verbunden sind, sofern sich diese Vereinbarungen außerhalb der Vereinigten Staaten befinden oder sich auf die Bereitstellung von Leistungen im Zusammenhang mit einem Rückgang der finanziellen Gesundheit des Sponsors beschränken. Q-2 Was sind die föderalen Einkommensteuerfolgen einer Nichteinhaltung der Anforderungen von § 409A A-2 Im Allgemeinen, wenn zu irgendeinem Zeitpunkt während eines steuerpflichtigen Jahres ein nicht qualifizierter Abgrenzungspaket nicht den Anforderungen der §§ 409A entspricht oder nicht Nach Maßgabe dieser Voraussetzungen alle Beträge, die nach dem Plan für das steuerpflichtige Jahr und alle vorangehenden steuerpflichtigen Jahre, von einem Teilnehmer, auf den sich die Schuld bezieht, in den Bruttoeinkommen für das Steuerpflichtige Jahr, soweit nicht Gegenstand einer Erhebliches Verfallrisiko und bisher nicht im Bruttoeinkommen enthalten. Wenn ein aufgeschobener Betrag in die Erträge nach § 409A einbezogen werden muss, ist der Betrag auch Zinsen und einer zusätzlichen Einkommensteuer unterworfen. Die verhängten Zinsen entsprechen den Zinsen zu den Zah - lungsquoten zuzüglich einem Prozentpunkt, die auf die Zahlungen verhängt wurden, die sich ergeben hätten, wenn die Entschädigung in das Einkommen für das steuerpflichtige Jahr einbezogen worden wäre, wenn sie erstmals aufgeschoben worden wäre oder später, wenn sie nicht wesentlich sei Gefahr des Verfalls Die zusätzliche Einkommensteuer beträgt 20 Prozent der im Bruttoeinkommen enthaltenen Entschädigung. Q-3 Was ist ein nicht qualifizierter Entschädigungsplan A-3 (a) Im Allgemeinen. Sofern in diesem A-3 nichts anderes bestimmt ist, bedeutet der Begriff nicht qualifizierter Abgrenzungspaket einen Plan (im Sinne von QampA 9), der die Aufschiebung der Entschädigung (im Sinne von QampA 4) vorsieht. Die Anwendung von § 409A beschränkt sich nicht auf Vereinbarungen zwischen einem Arbeitgeber und einem Arbeitnehmer. Zum Beispiel kann § 409A für Vereinbarungen zwischen einem Dienstleistungsempfänger und einem unabhängigen Auftragnehmer oder Vereinbarungen zwischen einem Partner und einer Partnerschaft gelten (siehe QampA 7 und QampA 8). (B) Qualifizierte Arbeitgeberpläne Der Begriff des nicht qualifizierten Abgrenzungspaketes umfasst nicht (i) einen Plan, einen Vertrag, eine Rente, ein Konto oder ein Treuhand, das in Unterabsatz A Buchstabe A oder B von § 219 (g) (5) (ohne Unterabsatz (A) (Iii)), (ii) einen förderungswirksamen Abgrenzungspaket (im Sinne von § 457 Buchst. B) und (iii) einen in § 415 (m) beschriebenen Plan. Dementsprechend umfasst der Begriff nicht qualifizierter Abgrenzungspaket keinen qualifizierten Ruhestand, steuerlich verzögerte Annuität, vereinfachte Arbeitnehmerrente, SIMPLE oder § 501 Abs. C) Bestimmte Sozialleistungen Der Begriff nicht qualifizierter verzögerter Vergütungsplan schließt keinen echten Urlaubsurlaub, Krankenstand, Ausgleichszeit, Invaliditätsgeld oder Todesfallplan ein. Zu diesem Zweck hat der Begriff Invaliditätsgeld die gleiche Bedeutung wie in § 31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (iv) (C) der Beschäftigungssteuerordnung, und der Begriff Todesfallplan bezieht sich auf Zu einem Plan zur Bereitstellung von Todesopfern gemäß § 31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (iv) (C). Der Begriff des nicht qualifizierten Abgrenzungspaketes beinhaltet auch kein Archer Medical Savings Account, wie in Sekt 220 beschrieben, ein gesundheitliches Sparkonto, wie in § 223 beschrieben, oder jede andere medizinische Erstattungsvereinbarung, einschließlich einer Gesundheitsrückerstattungsanordnung, die die Anforderungen der Sekt 105 und sekt 106. Q-4 Was ist eine Aufschiebung der Entschädigung A-4 (a) Entschädigung der Entschädigung. Ein Plan sieht die Aufschiebung der Entschädigung nur vor, wenn der Dienstleister unter den Bedingungen des Plans und der relevanten Tatsachen und Umstände ein rechtlich bindendes Recht während eines steuerpflichtigen Jahres auf eine Entschädigung hat, die nicht tatsächlich oder konstruktiv eingegangen ist und in Brutto enthalten ist Einkommen, und dass, nach den Bedingungen des Plans, an (oder im Auftrag von) der Dienstleister in einem späteren Jahr zu zahlen ist. Ein Dienstleister hat keinen rechtsverbindlichen Anspruch auf Schadenersatz, wenn diese Entschädigung durch den Dienstleistungsempfänger oder eine andere Person einseitig gekürzt oder beseitigt werden kann, nachdem die Leistungen, die das Recht auf eine Entschädigung erbringen, durchgeführt wurden. Wenn jedoch die Tatsachen und Umstände darauf hindeuten, dass das Ermessen, die Entschädigung zu reduzieren oder zu beseitigen, nur unter einer Bedingung verfügbar oder ausübbar ist, die unwahrscheinlich ist, oder das Ermessen, die Entschädigung zu reduzieren oder zu beseitigen, ist unwahrscheinlich, dass ein Dienstleister ausgeübt wird Als rechtsverbindliches Recht auf Entschädigung angesehen werden. Zu diesem Zweck wird die Entschädigung nicht als einseitige Kürzung oder Beseitigung angesehen, nur weil sie durch die Betrachtung der objektiven Bestimmungen des Plans verringert oder beseitigt werden kann, wie etwa die Anwendung einer objektiven Bestimmung, die ein erhebliches Verfallrisiko (innerhalb der Bedeutung) Von QampA 10). Ebenso versagt ein Dienstleistungserbringer nicht, ein rechtlich bindendes Recht auf Schadensersatz zu haben, nur weil die Höhe der Entschädigung unter einer Formel bestimmt wird, die vorsieht, dass Leistungen durch Leistungen, die im Rahmen eines nach § 401 a) Oder weil die Leistungen aufgrund tatsächlicher oder fiktiver Investitionsverluste oder eines endgültigen durchschnittlichen Zahlungsplans, nachträglicher Entschädigung verringert werden. (B) Entschädigung nach dem Dienstempfänger8217s übliche Zahlungszeitplanvereinbarung. Eine Aufschiebung der Entschädigung erfolgt nicht nur, weil die Entschädigung nach dem letzten Tag des Dienstleistungserbringers8217s steuerpflichtigen Jahres nach der zeitlichen Vereinbarung gezahlt wird, bei der der Dienstleistungsempfänger in der Regel Dienstleister für Leistungen, die während einer in § 3401 (b) , Oder in Bezug auf einen Nicht-Arbeitnehmer-Dienstleister, eine Frist, die nicht länger als die in § 3401 (b) beschriebene Abrechnungsperiode ist. (C) Kurzfristige Abgrenzungen Englisch: eur-lex. europa. eu/LexUriServ/LexUri...0083: EN: HTML Bis zur Erhebung einer zusätzlichen Aus - führung tritt keine Aufschiebung der Entschädigung nicht ein, wenn eine Wahl, die die Zahlung ansonsten auf eine spätere Frist verzögert, jederzeit die Bedingungen des Plans bezahlen muss, und ein Betrag tatsächlich oder konstruktiv von der Dienstleistungserbringer nach dem späteren Zeitpunkt (i) dem Tag, der 2 1 2 Monate ab dem Ende des Dienstleistungserbringers beträgt8217s erstes Steuerpflichtiges Jahr, in dem der Betrag nicht mehr einem erheblichen Verfallrisiko (wie in QampA 10 definiert) unterliegt oder (Ii) das Datum, das 2 1 2 Monate ab dem Ende des Dienstleistungsempfängers beträgt8217s erstes steuerpflichtiges Jahr, in dem der Betrag nicht mehr einem erheblichen Verfallrisiko ausgesetzt ist (wie in QampA 10 definiert). Zu diesem Zweck gilt ein Betrag, der niemals einem erheblichen Verzugsrisiko unterliegt, nicht mehr als ein erhebliches Verfallrisiko, wenn der Dienstleister ein rechtsverbindliches Recht auf den Betrag hat. Zum Beispiel, ein Arbeitgeber mit einem Kalenderjahr steuerpflichtigen Jahr, die am 1. November 2006 einen Bonus, so dass der Mitarbeiter gilt als ein rechtsverbindliches Recht auf die Zahlung zum 1. November 2006 gelten, wird nicht als vorgesehen gelten Eine Aufschiebung der Entschädigung, wenn im Einklang mit den Bedingungen des Bonusplans der Betrag am oder vor dem 15. März 2007 bezahlt oder dem Arbeitnehmer zur Verfügung gestellt wird. Ein Arbeitgeber mit einem 1. September bis zum 31. August, 2006 eine Prämie, so dass der Arbeitnehmer als rechtsverbindliches Recht auf die Zahlung zum 1. November 2006 gilt, wird nicht als eine Aufschub der Entschädigung vorgesehen, wenn in Übereinstimmung mit den Bedingungen des Bonus-Plan, Der Betrag wird bezahlt oder dem Arbeitnehmer am oder vor dem 15. November 2007 zur Verfügung gestellt. Unbeschadet der vorstehenden Bestimmungen, wenn dem Dienstleister eine Wahl in Bezug auf das steuerpflichtige Jahr, in dem die Entschädigung erfolgt, und der Dienstleister vorliegt elects a taxable year later than the taxable year in which he or she obtained a legally binding right to the payment, the arrangement constitutes a deferral of compensation subject to sect 409A, including the deferral election timing rules of sect 409A(a)(4) . In addition, the arrangement continues to be subject to applicable U. S. Federal tax principles which may require immediate income inclusion. (d) Stock options, stock appreciation rights, and other equity-based compensation. (i) Except as provided in paragraphs (ii), (iii) and (iv), the grant of a stock option, stock appreciation right or other equity-based compensation provides for a deferral of compensation subject to sect 409A. Stock appreciation rights generally will be covered by sect 409A however, stock appreciation rights may be structured to comply with the provisions of sect 409A. For example, the terms of a stock appreciation right with a fixed payment date generally will comply with the provisions of sect 409A. (ii) Nonstatutory stock options. An option to purchase stock of the service recipient, other than an incentive stock option described in sect 422 or an option granted under an employee stock purchase plan described in sect 423, does not provide for a deferral of compensation if: (1) the amount required to purchase stock under the option (the exercise price) may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the option is granted, (2) the receipt, transfer or exercise of the option is subject to taxation under sect 83, and (3) the option does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the later of exercise or disposition of the option under sect 1.83-7. For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock (as defined in sect 1.83-3(b)) upon the exercise of a stock option does not constitute a feature for the deferral of compensation. If under the terms of the option, the amount required to purchase the stock is or could become less than the fair market value of the stock on the date of grant, the grant of the stock option may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4. For purposes of determining the fair market value of the stock at the date of grant, any reasonable valuation method may be used. Such methods include, for example, the valuation method described in sect 20.2031-2 of the Estate Tax Regulations. To the extent an arrangement grants the recipient a right other than to purchase stock at a defined price and such additional rights allow for the deferral of compensation (for example, tandem arrangements involving options and stock appreciation rights), the entire arrangement provides for the deferral of compensation. If the requirements of sect 1.424-1 would be met if the nonstatutory option were a statutory option, the substitution of a new option pursuant to a corporate transaction for an outstanding option or the assumption of an outstanding option will not be treated as the grant of a new option or a change in the form of payment for purposes of sect 409A. For purposes of the preceding sentence, the requirement of sect 1.424-1(a)(5)(iii) will be deemed to be satisfied if the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately after the substitution or assumption is not greater than the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately before the substitution or assumption. (iii) Statutory stock options. The grant of an incentive stock option as described in sect 422, or the grant of an option under an employee stock purchase plan described in sect 423 (including the grant of an option with an exercise price discounted in accordance with sect 423(b)(6) and the accompanying regulations), does not constitute a deferral of compensation. (iv) Certain stock appreciation rights. A stock appreciation right with respect to stock of the service recipient does not provide for a deferral of compensation if: (1) the value of the stock the excess over which the right provides for payment upon exercise (the SAR exercise price) may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, (2) the stock of the service recipient subject to the right is traded on an established securities market, (3) only such traded stock of the service recipient may be delivered in settlement of the right upon exercise, and (4) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock (as defined in sect 1.83-3(b)) upon the exercise of a stock appreciation right does not constitute a feature for the deferral of compensation. If, under the terms of the stock appreciation right, the SAR exercise price is or could become less than the fair market value of the underlying stock on the date of grant, the right may be settled upon exercise in a medium other than the traded stock of the service recipient, or there is an agreement or arrangement under which the service recipient will purchase the stock delivered in settlement of the right upon exercise, then the grant of the stock appreciation right may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4. In addition, until further guidance is issued, a payment of stock or cash pursuant to the exercise of a stock appreciation right (or economically equivalent right), or the cancellation of such right for consideration, where such right is granted pursuant to a program in effect on or before October 3, 2004 will not be treated as a payment of a deferral of compensation subject to the requirements of sect 409A if: (1) the SAR exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, and (2) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. (e) Restricted property. If a service provider receives property from, or pursuant to, a plan maintained by a service recipient, there is no deferral of compensation merely because the value of the property is not includible in income (under sect 83) in the year of receipt by reason of the property being nontransferable and subject to a substantial risk of forfeiture, or is includible in income (under sect 83) solely due to a valid election under sect 83(b). However, a plan under which a service provider obtains a legally binding right to receive property (whether or not the property is restricted property) in a future year may provide for the deferral of compensation and, accordingly, may constitute a nonqualified deferred compensation plan. For purposes of this paragraph, a transfer of property includes the transfer of a beneficial interest in a trust or annuity plan, or a transfer to or from a trust or under an annuity plan, to the extent such a transfer is subject to sect 83, sect 402(b) or sect 403(c). (f) Earnings. References to the deferral of compensation include references to income (whether actual or notional) attributable to such compensation or such income. What is Section 409A On April 10, 2007, the Internal Revenue Service (IRS) issued final regulations under Section 409A of the Internal Revenue Code. Section 409A was added to the Internal Revenue Code in October 2004 by the American Jobs Creation Act. Under Section 409A, unless certain requirements are satisfied, amounts deferred under a nonqualified deferred compensation plan (as defined in the regulations) currently are includible in gross income unless such amounts are subject to a substantial risk of forfeiture. In addition, such deferred amounts are subject to an additional 20 percent federal income tax, interest, and penalties. Certain states also have adopted similar tax provisions. (For example, California imposes an additional 20 percent state tax, interest, and penalties.) Implications for discount stock options Under Section 409A, a stock option having an exercise price less than the fair market value of the common stock determined as of the option grant date constitutes a deferred compensation arrangement. This typically will result in adverse tax consequences for the option recipient and a tax withholding responsibility for the company. The tax consequences include taxation at the time of option vesting rather than the date of exercise or sale of the common stock, a 20 additional federal tax on the optionee in addition to regular income and employment taxes, potential state taxes (such as the California 20 tax) and a potential interest charge. The company is required to withhold applicable income and employment taxes at the time of option vesting, and possibly additional amounts as the underlying stock value increases over time. Below are links to all of WSGR8217s client alerts on 409A. You can assess the applicability of Section 409A by reviewing WSGR8217s client alerts covering various aspects of Section 409A and the final Section 409A regulations in detail, including: I would really love to read your as-of-yet-to-be-written 8220How to set the exercise price of stock options8221 article. We are struggling with this right now with. We want to properly motivate our people (currently 1099 contractors), but we worry that too low of a strike price might signal low valuation to a future investor. Generally speaking, the price of common stock issued to founders, early employees (via options or otherwise) and other 8220cheap8221 common stock is not a factor considered by investors in capital-raising (meaning VC) transactions. eastoninvestment Tom Black Yokum, Suppose deferred compensation comes in the form of convertible notes, convertible into a series B preferred stock to be issued. 1. Does the fact that, until the series B closes, the risk of forfeiture is very high put the compensation outside the realm of 409A 2. If the notes are converted to the series B preferred, does the fact that the compensation is no longer a legal obligation to pay put the deferral outside the realm of 409A I don8217t understand the fact pattern and the questions. If it8217s a convertible note, then it8217s an obligation to pay money. I don8217t see why there is a risk of forfeiture. If the person receives the convertible note for free, then it strikes me that there probably is a taxable event at that point in time. If the person pays real money for the convertible note, then I don8217t see how it is compensation. In a cash sale of a private company, what is the typical disposition of unvested options (Non Qualified). Ijm 8211 If the options are not assumed by the acquiror, unvested options fully vest and the option holder can either exercise and receive merger proceeds or receive net cash equal to the price per share to the common minus the exercise price per share. Is 409A Valuation is MUST do item for a start-up Or does the Board of Directors have the right to wave that requirement and take the risk It8217s a matter of risk. If the company has received venture financing or has revenues, then I think it is a must do item from a risk perspective. Paying 5K and up for a 409A valuation is a small price to pay for insurance in the event that the IRS challenges the option exercise price in the future. The 409A valuation report shifts the burden of proof to the IRS to show that the exercise price was wrong. If a company has not received venture financing and has no revenues, then most companies don8217t seem to get a 409A valuation. However, the company should prepare a valuation analysis on fair market value of the common stock to support the board conclusion on fair market value. If the company has a CFOfinancial expert that prepares a valuation report, this will also suffice to shift the burden of proof. Yokum, Our startup is struggling with the strike price on our first grants of options under our employee stock incentive plan. We did a Series A preferred at 1 a share, but aren8217t particularly sure if that8217s relevant. I8217d obviously like to grant the common shares at a fair price, but share the concerns in a prior question related to future valuations. Do you have any tips on a valuation analysis my board could use We are pre-revenue, so any process at this point seems arbitrary. Thx. Burt 8211 if the company did a Series A with institutional venture capital investors, then the company should get a 409A valuation. The 8220old school8221 10 to 1 preferred to common price ratio would not be an unusual result for a pre-revenue company. Of course, any rules of thumb like this are not proper accounting. eastoninvestment Tom Black re:my query of July 10: The note is only convertible into class B preferred shares8230no cash. The note was given in lieu of cash compensation. The company is pre-revenue and needs to raise funds thru the class B offering. An outside investor is buying 60 of the B shares for 1.61share. At that time, the notes will convert to B shares at the same price (1.61). Until the B actually closes there is a high probability of bankruptcy and default. Does the fact that the company does not have to pay cash to redeem the note put the deferred comp. outside the realms of 409A Yokum: I would appreciate your advice on how to handle the situation of the 409A valuation being lower than the FAS123R valuation. Thank you Ginny 8211 I defer to my tax and benefits specialists on these issues and you should consult with appropriate auditors and taxemployee benefits experts. Please read the disclaimers. I have heard of many situations where the auditors are rejecting 409A valuations. At the end of the day, I think that the company needs to appease the auditors with an acceptable FAS 123R valuation for accounting purposes, but that does not necessarily create an issue with the IRS as long as a 409A-compliant valuation backs up the option exercise price. Companies used to take cheap stock charges in connection with IPOs, which tacitly admits that the option price was too low. However, as far as I know, the IRS has not taken the position that these option grants with exercise prices that were too low are no longer ISOs (which need to be granted at FMV). When a consultant (or a law firm) agrees to work in exchange for options in a client, how do you determine the number of options you receive as a fee For example, if you provide 100K in legal or other advice, what are the typical option terms assuming the company is worth say 5MM post-money after the last round Duration Any good option agreements online Bill Mc 8211 There are probably a few different ways to think about it. One is to simply express the number of shares as a percentage of the company. For example, options for an employeedirectoradvisor will typically be benchmarked as a percentage of fully-diluted ownership. These options will vest over 4 years for employees and typically 2 to 4 years for directorsconsultants. Another way to think about it is in terms of value provided (somewhat like warrant coverage). See the post 8221 What should the terms of bridge loan warrant coverage be 8221 Perhaps even a different way to benchmark the size of option grant is to look at assumed in the money value and grant enough shares to provide the implied value. For most companies, there will be a difference between preferred stock FMV and common FMV. If there Series A is 1.00share and the common FMV is 0.10share, then each share has an implied 0.90share spread. If the company wanted to provide 9000 of value, it would grant options to purchase 10,000 shares. Generally, consultant options will be exercisable for a period between 5 and 10 years. They might be fully-vested upon grant (upon completion of services) and not dependent on continuous status as a service provider in order to be exercised. However, some may be subject to continued services in order to be exercisable. An option grant is not a do it yourself exercise. There are various things that can be screwed up ranging from 409A compliance, securities law issues, failure to obtain valid approvals which may result in option backdating, etc. How much does implementing an employee stock option plan typically cost the company (legal fees, admin. costs, etc.) My company has three principals and five employees and we39d like to being offering equity incentives to key employees. I39ve heard estimates of 10k-15k just to get the stock option program up and running, but I have no idea whether this amount is accurate. It doesn39t seem like it should be that complicated. Basically, I39m trying to figure out whether or not I39m getting ripped off. Thanks for any advice you can lend. Jon 8211 10K to 15K sounds ridiculous assuming that you are a C corp. Even if you incorporated DIY online and someone had to redo every doc, it would still be less that that range to redo everything and have a company with a stock option plan. Well, the 409A valuation issue is not going away. I believe the IRS has started scrutinizing the first of these arrangements. I believe there are quality appraisers out there including us who provide supportable, defendable and qualified 409A valuations. Then there are companies using foreign labor to do this and advertising that 409As can be completed for less than 500. There are also companies that cannot be considered completely independent valuation experts as they provide other services such as CFO rental or banking to the same clients they value. The IRS is bound to hold such arrangements as non-independent. The keywords in choosing a 409A provider ought to be: experienced, US based, independent, audit worthy, industry exposure and affordable. Due diligence and application of reasonable standards are what audit firms are looking for, and the IRS will look for. With outsourced talent and very cheap valuations, we find these two elements totally lacking. Buyer beware if you need more information, you are always welcome to contact us at Accuserve Inc (accuserveus ).Which plans can be exempt from 409A Of course, certain types of arrangements are specifically exempted from Section 409A coverage, such as IRC 401(a) qualified retirement plans, bona fide vacation leave, sick leave, disability and death benefits, etc. Nevertheless, the key to avoiding 409A coverage lies in whether receipt of compensation can be deferred, as well as when it must be received. Thus, the following non-qualified plans may also be exempt from 409A coverage for reasons described herein: Non-qualified Stock Options (NSOs) may be exempt from 409A if, among other things, the Strike Price (aka: Exercise Price) is not less than the underlying stocks fair market value (FMV) on the date of grant. The other requirements are that NSOs contain no further deferral features, that the number of shares exercisable under the option are fixed at the time of the grant, and that the grant represents service recipient stock of an eligible issuer. This last prong means that the corporation receiving the services of the employee will only qualify as eligible if the stock issued is that of its own or a corporation within its controlled group upward. Still, it is possible to grant a stock option at less than FMV without running afoul of 409A through the short-term deferral exemption which provides that 409A will not apply so long as the option expires unless exercised by March 15th of the year following the year in which the right vests. Incentive Stock Options (ISOs), being IRC Sec. 422 compliant, avoid 409A coverage because their strike price must be no less than FMV on the date it is granted, and ISOs held by terminated employees must be exercised within three months, thereby disallowing further deferral. Stock Appreciation Rights (SARs) provide no lasting equity interest and will be exempt from 409A so long as the strike price is not less than the underlying stocks FMV on the date of grant. Because of the possibility that the SARs could lose value beyond the time of vesting (ie: where the FMV falls below that of the strike price), SARs need not be exercised within a certain time period, and will avoid 409A treatment. Severance Pay Arrangements may be excepted from 409A coverage if it provides for payment only upon an involuntary separation from service and such pay is not greater than two times the lesser of either: a) the sum of the executives annualized compensation based upon the annual rate of pay for services provided to the company for the taxable year of the executive preceding the taxable year in which he has a separation from service or, b) the maximum amount that may be taken into account under a qualified plan pursuant to section 401(a)(17) for the year in which the separation occurs. In addition, a plan excepted from 409A treatment must provide that the separation pay just described must be paid no later than the last day of the second taxable year of the executive following the taxable year in which the separation from service occurred. De minimis amounts and certain other reimbursements will avoid 409A so long as they are otherwise deductible expenses (e. g. business expenses and medical expenses) and must be paid before the end of the second calendar year following the year of separation. The short-term deferral exception also offers avoidance of 409A application. Under this exception, if an amount must be paid within two and one-half months of the end of the year (or last year) in which the performance was measured, 409A will not be triggered and there is no limit to the amount of payment.